捉奸的刑事风险

作者：陆大伟，2025年3月6日写作

“如果你在恋爱，但没有引起对方的反应，也就是说，如果你的爱作为爱没有引起对方的爱，如果你作为恋爱者通过你的生命表现没有使你成为被爱的人，那么你的爱就是无力的，就是不幸。”（马克思：《 1844 年经济学哲学手稿》（ 1844 年 4 月 -8 月），载《马克思恩格斯全集》第 42 卷，第 155 页。）

离婚案件中，经常涉及捉奸的问题，很多当事人在捉奸问题上，各显神通。从律师角度看，这并不是一个理性维权的行为，在非理性维权的过程中，很多当事人都存在从原本被害人的身份转变为侵权人，甚至犯罪嫌疑人的身份。

就所谓的捉奸而言，从刑法角度，通常为存在以下方面的刑事风险。

一、 非法入侵住宅罪

刑法 第二百四十五条 第一款规定， 非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

需要注意的是，如果男女双方仍未结婚登记，那么对于一方的住宅，另一方擅自闯入的，也可能被认定非法入侵。

二、 强制侮辱罪

刑法第二百三十七条第一款规定，以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

在抓奸过程中，经常会涉及强行拍光屁股照片、扒衣示众等行为。这种情况下，可能已经超越了必要的取证限度，因此可能产生法律层面上的否定性评价，如果将相关的视频、图片等传到网上，可能还会涉嫌传播淫秽物品。而且到处传播的视频或图片本身可能作为对拍摄者不利的证据。

三、 侮辱罪

刑法 第二百四十六条 规定， 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

对盗窃者的盗窃物品进行盗窃，刑法上仍可以评价为盗窃，因此，对行奸者进行捉奸的活动，尤其是涉及到暴力或扒衣示众等行为时，可能就涉及到本罪。

四、 非法使用窃听、窃照专用器材罪

有些证据意识、法律意识 “十分强”的人，会在网上购买小型摄影机等工具进行取证，但是，刑法上有这么一个比较冷门，但是最近几年又屡见有定罪的一个罪名，即“非法使用窃听、窃照专用器材罪”。

刑法第二百八十四条规定，非法使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。 另外 《禁止非法生产销售使用窃听窃照专用器材和 “ 伪基站 ” 设备的规定》 （国家工商行政管理总局、公安部、国家质量监督检验检疫总局令第 72 号）第三条规定：“本规定所称窃听专用器材，是指以伪装或者隐蔽方式使用，经公安机关依法进行技术检测后作出认定性结论，有以下情形之一的：（一）具有无线发射、接收语音信号功能的发射、接收器材；（二） 微型语音信号拾取或者录制设备 ；（三）能够获取无线通信信息的电子接收器材；（四）利用搭接、感应等方式获取通讯线路信息的器材；（五）利用固体传声、光纤、微波、激光、红外线等技术获取语音信息的器材；（六）可遥控语音接收器件或者电子设备中的语音接收功能，获取相关语音信息，且无明显提示的器材（含软件）；（七）其他具有窃听功能的器材。 ” 第四条 规定： “ 本规定所称窃照专用器材，是指以伪装或者隐蔽方式使用，经公安机关依法进行技术检测后作出认定性结论，有以下情形之一的：（一）具有无线发射功能的照相、摄像器材；（二） 微型针孔式摄像装置以及使用微型针孔式摄像装置的照相、摄像器材 ；（三）取消正常取景器和回放显示器的 微小相机和摄像机 ；（四）利用搭接、感应等方式获取图像信息的器材；（五）可遥控照相、摄像器件或者电子设备中的照相、摄像功能，获取相关图像信息，且无明显提示的器材（含软件）；（六）其他具有窃照功能的器材。 ”

依据上述规定，只要是体积小的录音笔、相机、录像机都有可能被认定为窃听、窃照专用器材，因此，在取证的时候，可以尽量购买正规的渠道，买合法品牌的商品，千万不要购买冷门品牌的，防止产生风险，也千万不要听卖这些东西的人忽悠，他们卖的人同样构成犯罪。

五、 结论

最后，还是要再次强调一点，要理性维权，刑法讲究谦抑性，即能不用刑法的时候尽量不用刑法，但是为了避免自己产生诉累，例如笔者之前代理的一起刑事自诉案件，对方从一审告到再审，作为辩护人，虽然从经验上感觉不可能构成犯罪，但是每次法院通知开庭时，我还是比较紧张。

另外，非理性维权过程中经常产生暴力与冲突，很容易真的产生刑事犯罪，故而仍须防范。

同时，对于男女双方尚未登记结婚的情形下，双方的关系并非婚姻关系，在这种情况下，你可能算不上适格的捉奸主体。

最后，作为婚姻家事律师，在代理此类案件的时候，应避免教唆而产生的教唆犯、共犯责任问题。

（完）